Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Регистрация договора франчайзинга в Роспатенте: пошаговая инструкция». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Договор коммерческой концессии (франчайзинга) – это соглашение между франчайзером и франчайзи (правообладатель и пользователь) по которому обладатель прав предоставляет пользователю разрешение использовать исключительные права, репутацию, опыт в заранее оговоренном объеме с указанием или без указания территориальных границ. Пользователь может получить права на изобретение, патент, производственную технологию, корпоративный стандарт. Разрешение предоставляется за установленное вознаграждение.
Зачастую, франчайзи оплачивает франчайзеру за предоставленное коммерческое право:
- Паушальный взнос. Сумма, передающаяся единоразово в момент заключения франчайзинга.
- Роялти. Сумма, передающаяся каждый месяц или каждый год, в соответствии с условиями договора.
Любой договор обязательно включает в себя раздел «Финансовые обязательства или Финансовые отношения». Если вы не сильны в экономических вопросах, обязательно покажите договор экономисту, а еще лучше бухгалтеру. Как правило, договор концессии предполагает ежемесячные выплаты. В рекламе может быть указано просто 10%. В договоре должно быть оговорено — от какой суммы нужно считать эти 10%. Здесь могут прозвучать такие экономические термины как «оборот», «доход», «прибыль». В чем разница?
«Оборот» — это вся денежная масса, проходящая через ваши счета. Это те деньги, без которых ваше предприятие просто не может существовать. Это деньги на расчет с поставщиками сырья или услуг, заработные платы сотрудников и другие ваши расходы.
«Доход» — это сумма, которая осталась у вас на счету, после всех расчетов, но до выплаты налогов и других обязательных платежей — процент по кредиту, выплаты франчайзеру и тп.
«Прибыль» — это деньги, которые остались у вас после всех расчетов и обязательных выплат, и которыми вы имеет право распоряжаться по своему усмотрению.
Порядок подписания договора
Договор коммерческой концессии в обязательном порядке подлежит регистрации в Роспатенте (п. 2 ст. 1028 ГК РФ). Если какое-либо из существенных условий будет отсутствовать, договор не будет зарегистрирован. договоре обязательно должны присутствовать следующие существенные условия:
- предмет договора: какой объект/объекты интеллектуальной собственности передаются в пользование;
- размер и порядок выплаты вознаграждения правообладателю. Обычно это единовременный платеж, а затем регулярные (ежемесячные, ежеквартальные) платежи правообладателю;
- как разрешено использовать предоставленные объекты интеллектуальной собственности;
- условие о неразглашении секретов производства правообладателя и другой полученной от него конфиденциальной информации;
- требование соблюдать установленные стандарты качества товаров и оказываемых услуг качеству аналогичных товаров и услуг правообладателя.
Дополнительно могут быть указаны:
- территория, на которой можно использовать объекты интеллектуальной собственности;
- срок действия договора;
- возможность заключать договор субконцессии;
- требование не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора;
- запрет для пользователя заключать договоры коммерческой концессии с конкурентами правообладателя;
- обязанность пользователя согласовывать с правообладателем расположение коммерческих помещений;
- требование к пользователю реализовывать товары и услуги по назначенным правообладателем ценам.
Кроме того, по договору франчайзинга объектом выступают исключительные права. Это означает, что правообладатель товарного знака должен предварительно зарегистрировать его. А в сам договор должны быть включены номер свидетельства о государственной регистрации товарного знака, реквизиты его владельца и приложено само изображение товарного знака. Вместе с тем, использование франшизы объединяет субъектов ведения бизнеса: общие вывески, общие маркетинговые ресурсы или стратегии, единые правила ведения бизнеса и т. д.
Дополнительные платежи
Если в процессе проверки экспертиза выявит несоответствия, то за внесение изменений и дополнительные действия по заявке также необходимо уплачивать пошлины. Кроме того, нужно направить ходатайство в «Роспатент», которое по регламенту рассматривается 2 недели.
Например, за включение дополнительного класса товаров/услуг в заявку на товарный знак нужно уплатить 5 000 рублей, за продление срока предоставления дополнительных документов – 2 000 рублей за каждый месяц, за внесение дополнительного пункта в формулу изобретения – 4 700 рублей.
Чтобы избежать лишних затрат и увеличения продолжительности экспертизы, заявку на товарный знак или патент можно проверить заранее. Такую услугу оказывают патентные поверенные компании ipBrand.
Обратите внимание: С января 2021 года «Роспатент» выдает патенты и свидетельства в электронном формате. Если вы хотите получить бумажный экземпляр, то нужно указать это в заявке и оплатить дополнительную пошлину 2 000 руб.
Госпошлина за регистрацию права собственности для физических лиц составляет 2 тыс. руб. (в соответствии со ст. 333.33 Налогового кодекса РФ).
Размеры госпошлины за регистрацию права собственности зависят от вида регистрационных действий, объекта недвижимости и от того, кто платит пошлину — физическое или юридическое лицо. Для последних ставки выше. При приобретении права в общей долевой собственности пошлину платит каждый владелец в зависимости от размера своей доли.
Государственная пошлина за регистрацию права собственности недвижимого имущества по договору купли-продажи, дарения или мены составляет:
- для физических лиц— 2 тыс. руб.;
- для юридических лиц — 22 тыс. руб.
Государственная регистрация ипотеки, включая внесение записи в Единый государственный реестр недвижимости:
- для физических лиц — 1 тыс. руб.;
- для юридических лиц — 4 тыс. руб.
Государственная регистрация договора участия в долевом строительстве:
- для физических лиц — 350 руб.;
- для юридических лиц — 6 тыс. руб.
Кто может не платить госпошлину: льготы
Есть льготные категории граждан, которые освобождены от уплаты госпошлины. Если регистрируется общая собственность нескольких лиц и среди них есть льготник, то пошлина льготника вычитается из общей суммы. Остаток делится на остальных заявителей по общим правилам и оплачивается. К льготникам относятся:
- малоимущие (за исключением госрегистрации ограничений / обременений прав на недвижимость);
- ветераны и инвалиды Великой Отечественной войны, узники фашистских концлагерей, военнопленные во время Великой Отечественной войны;
- физические лица, которые обращаются для государственной регистрации права собственности на жилые помещения, предоставленные им взамен освобожденного жилья по московской программе реновации.
Последствия отсутствия регистрации договора коммерческой концессии в Роспатенте
Если у договора коммерческой концессии отсутствует письменная форма, то он признается недействительным.
Если договор не был зарегистрирован в Роспатенте, то предоставление права использования считается несостоявшимся. На основании этого франчайзи (пользователь) может обратиться в суд с требованием о возврате паушального взноса или роялти как неосновательного обогащения. В итоге правообладатель окажется в невыгодном положении, в частности, если произошла реальная передача. Поэтому именно франчайзер заинтересован в том, чтобы регистрировать договор и эта обязанность по закону лежит на нем.
В то же время суды подчеркивают, что регистрация не влияет на возникновение договорных отношений между сторонами по договору коммерческой концессии. В связи с этим если франчайзи действительно пользовался результатами интеллектуальной деятельности, тем не менее, обратился с требованием вернуть паушальный взнос, суд откажет ему. В этой ситуации очевидно злоупотребление правом со стороны франчайзи, а отсутствие регистрации никак не влияет на отношения между сторонами (А65-3443/2020).
Таким образом, регистрация договора коммерческой концессии является гарантией для обеих сторон. Регистрация побуждает к правильному составлению договора и включению всех существенных условий, в ином случае Роспатент откажет в регистрации. Еще в момент составления нужно про этот этап и прописать обязанность стороны по регистрации. Если же договор так и не будет зарегистрирован, добросовестная сторона может оказаться в проигрышном положении и ей придется доказывать, было ли на самом деле предоставление исключительных прав. Если у вас возникли вопросы или вам необходима помощь с составлением договора коммерческой концессии, свяжитесь с юристами A4 Law Firm.
Франчайзинг — всегда ли он подлежит государственной регистрации?
Статьей 1028 ГК РФ для договора франчайзинга установлена простая письменная форма, несоблюдение которой влечет его ничтожность. До октября 2014 года этот договор подлежал еще и госрегистрации, теперь же регистрировать нужно не сам договор, а предоставление на его основании прав на результаты интеллектуальной деятельности (РИД). Без регистрации договора коммерческой концессии передача права не считается состоявшейся.
Хотя отсутствие регистрации и не означает ничтожности договора, его стороны в отношениях с третьими лицами вправе ссылаться на него только после этой процедуры. Последствия ведения деятельности с использованием чужих прав на РИД при незарегистрированном договоре могут быть следующими:
- Правообладатель обратится в суд с иском о возмещении ущерба от незаконного использования РИД.
- Суммы, выплаченные по незарегистрированному договору, нельзя будет учесть в составе расходов для уменьшения налога на прибыль или НДФЛ (письмо Минфина от 07.11.2006 № 03?03?04/1/727).
По умолчанию обязанность регистрации концессии возложена на правообладателя (абз. 2 п. 2 ст. 1031 ГК РФ), хотя в договоре можно возложить ее и на пользователя. Обязанность по регистрации означает прежде всего несение бремени расходов на пошлину.
Что касается подачи документов, то в регистрации не должны отказать, даже если это сделает:
- пользователь, хотя договор не закрепляет за ним такой обязанности;
- правообладатель в случае, когда по условиям договора данная обязанность лежит на пользователе (п. 3.4.10 приказа Роспатента от 29.12.2009 № 186).
Госпошлина за регистрацию права собственности: как и сколько платить
При регистрации договора коммерческой концессии в 2022 году франчайзеру потребуется уплатить госпошлину в размере 1.000 руб. Данная сумма установлена для регистрации одного договора.
Если франчайзер обращается в Роспатент для регистрации нескольких соглашений, то ему придется уплатить по 1.000 руб. за каждый документ.
После оплаты госпошлину франчайзер сохраняет оригинал квитанции и прикладывает ее к прочим документам, необходимых для обращения в Роспатент.
Получив договор и заявление о регистрации, сотрудники Роспатента осуществляют формальную проверку документов на комплектность (полноту предоставления) и корректность заполнения. Срок проведения формальной экспертизы – 10 дней.
Если документы предоставлены в полном объеме и ошибки в них не обнаружены, то Роспатент переходит к следующему этапу – экспертизе на соответствие условиям регистрации. Согласно регламенту, данный этап может растянуться на срок до 2-х месяцев.
По итогам проверки Роспатент принимает решение:
- о регистрации договора коммерческой концессии, присваивает соглашению регистрационный номер и вносит в единую базу;
- об отказе в регистрации (при наличии объективных аргументов).
О принятом решении Роспатент уведомляет заявителя в письменном виде. При отказе в регистрации в уведомлении указываются причины такого отказа.
Договор коммерческой концессии считается действительным и вступает в силу с момента его регистрации в Роспатенте.
Проверить оплату госпошлины можно в онлайн-режиме через приложение своего банка, обратиться непосредственно в отделение банка или проверить данные в государственной информационной системе о государственных и муниципальных платежах. «Обычно информация об оплате попадает в систему платежей в течение одного дня. При наличии информации об уплате государственной пошлины, содержащейся в Государственной информационной системе о государственных и муниципальных платежах, дополнительное подтверждение уплаты не требуется», — пояснила юрист адвокатского бюро Asterisk Софья Волкова.
Есть льготные категории граждан, которые освобождены от уплаты госпошлины. Если регистрируется общая собственность нескольких лиц и среди них есть льготник, то пошлина льготника вычитается из общей суммы. Остаток делится на остальных заявителей по общим правилам и оплачивается. К льготникам относятся:
- малоимущие (за исключением госрегистрации ограничений / обременений прав на недвижимость);
- ветераны и инвалиды Великой Отечественной войны, узники фашистских концлагерей, военнопленные во время Великой Отечественной войны;
- физические лица, которые обращаются для государственной регистрации права собственности на жилые помещения, предоставленные им взамен освобожденного жилья по московской программе реновации.
Если будет установлено, что заявитель переплатил пошлину, то лишняя сумма подлежит возврату. «На подачу заявления в ведомство у плательщика есть три года, а деньги возвращают в течение месяца. Нужно учитывать, что не вернут пошлину, уплаченную за госрегистрацию прав на недвижимое имущество, в случае отказа в госрегистрации», — пояснила юрист Asterisk Софья Волкова.
Основание для возврата излишне уплаченной пошлины — заявление плательщика или его представителя по доверенности. К заявлению о возврате нужно приложить подлинные платежные документы, если пошлина подлежит возврату в полном размере. Если она подлежит возврату частично — копии платежных документов.
- изучение бизнес-практик правообладателя и потенциального пользователя с целью формирования наиболее оптимального списка / комплекса интеллектуальной собственности, подлежащего передачи
- формулирование «нешаблонных» условий договора коммерческой концессии в интересах клиента (правообладателя или пользователя); предоставление проекта договора коммерческой концессии, учитывающих интересы клиента
- регистрация договора коммерческой концессии в Роспатенте и ведение делопроизводства в патентном ведомстве
- инициирование и ведение судебного дела из-за несоблюдения условий и нарушения заключенного договора коммерческой концессии одной из сторон
Юристы по интеллектуальным правам и патентные поверенные занимаются защитой интересов Клиентов, проводя важную и большую часть своей профессиональной жизни в следующих учреждениях:
- Суд по интеллектуальным правам
- Роспатент (Палата по патентным спорам)
- арбитражные суды и суды общей юрисдикции
- Start up проекты
- Корпоративные отношения
- Реструктуризация бизнеса
- Структурирование организаций
- Сопровождение отношений с бизнес партнером
- Корпоративные конфликты
- Внесудебное разрешение корпоративных конфликтов
- Судебное разрешение корпоративных конфликтов
- Недвижимость и строительство
- Суд и арбитраж
- Защита интеллектуальной собственности
| Услуги | Стоимость услуг, руб. * |
|
Подготовка договора коммерческой концессии |
от 15 000 |
|
Проект под «ключ» |
от 40 000 |
Статья 1028 ГК РФ предусматривает для договора франчайзинга простую письменную форму. До 2014 года также обязательно нужно было регистрировать соглашение, в противном случае оно признавалось ничтожным. Однако теперь под регистрацией договора коммерческой концессии в Роспатенте в первую очередь понимают передачу прав на результаты интеллектуальной деятельности.
Что такое коммерческая субконцессия
Стандартный договор коммерческой концессии должен быть заключен исключительно на передачу прав от правообладателя к пользователю. Последний не может по такому соглашению выполнять передачу полученных прав третьей стороне. Однако, некоторые типы франшизы не только допускают, но и обязывают получателя прав к такому действию. В этом случае происходит субконцессия, для которой заключается отдельный документ. При этом в договоре коммерческой концессии, помимо основных положений, указывается количество юридических лиц или ИП, которым могут быть переданы пользователем полученные права. Чаще всего устанавливается минимум или максимум допускаемого числа соглашений.
Непосредственно на сам договор коммерческой субконцессии накладываются следующие стандарты:
- Срок его действия не может превышать срок основного договора.
- Ответственность за причиненный вред основному правообладателю со стороны лица, которому были переданы пользователем права, несет пользователь.
- При расторжении первичного договора, права и обязанности перед привлеченным по договору субконцессии лицом, возлагаются на основного правообладателя, при условии принятия им настоящего договора.
- Если первичный договор признается недействительным, вторичный также теряет юридическую силу.
Франчайзинг — относительно новое понятие на отечественном рынке, не имеющее качественной законодательной базы. Это вынуждает многих заключать целую серию стандартных договоров, усложняя процесс передачи прав, а, следовательно, и дальнейшее урегулирование конфликтных ситуаций. Однако зная, как составляется договор коммерческой концессии, что это такое и какие права и обязанности он определяет для сторон, вы сможете упростить для себя процесс оформления сделки, а главное сумеете отличить сам документ от других типов соглашений, которые часто представляются как франшиза, но ею не являются.
Какие пункты включаются в договор коммерческой концессии
Согласно положениям главы 54 ГК РФ, договор коммерческой концессии (франчайзинга) должен обязательно содержать следующие пункты и положения:
- Предмет соглашения – Согласно ст. 1225 ГК РФ, им является нематериальное благо, возможность использования которого передается франчайзи. Например, это право работать под известным брендом, применять рецептуры, технологии производства и т.д.
Важно! ДКК предполагает, что передаются не права на нематериальную ценность, а только возможности ее использования. Предметом соглашения не может быть фирменное наименование организации (ст. 1474 ГК РФ).
- Перечень прав франчайзи – В договоре прописывается максимальный объем прав, передаваемых правообладателем партнеру. Например, это возможность указывать название бренда на вывеске заведения и на упаковке выпускаемой продукции, получать технологические секреты и разработки от франчайзера, приобретать товары по фиксированным ценам и т.д.
- Цена договора – Она определяется в формате паушального взноса (однократный платеж при покупке франшизы) или роялти (регулярные платежи, рассчитываемые в твердой сумме, процентах от выручки или продаж и т.д.), в виде наценки на поставляемую продукцию или оборудование и т.д.
- Обязанности сторон – К числу обязанностей франчайзера относится передача прав пользования на товарный знак, консультационная поддержка партнера, предоставление рекламных материалов, рецептур, ноу-хау и т.д. По умолчанию франчайзер должен заниматься государственной регистрацией ДКК в Роспатенте, но стороны вправе предусмотреть в соглашении иной порядок действий. Правообладатель несет субсидиарную ответственность по обязательствам партнера, в том числе отвечает на претензии клиентов относительно низкого качества товаров или услуг.
«Подводные камни» при заключении ДКК
Понятие договора коммерческой концессии (франчайзинга) связано с определенными «подводными камнями» для обеих сторон правоотношений. Им необходимо обратить внимание на следующие аспекты сотрудничества:
- Корректное составление текста соглашения
В российском законодательстве нет понятий «франчайзи» и «франчайзер». Чтобы составить договор корректно, сторонам нужно именовать себя «правообладатель» и «партнер» или «компании А и Б».
Второй важный момент – указание конкретной цены в договоре. Франчайзинг не предполагает безвозмездных отношений сторон, поэтому отсутствие четко прописанной стоимости автоматически делает соглашение недействительным.
Между тем, неверный выбор названия договора не влечет его недействительности. Например, стороны вправе назвать его «Соглашение о бизнес-партнерстве». Согласно нормам ГК РФ, при определении типа сделки учитывается ее экономическая сущность и намерения сторон.
- Внесение паушального взноса
Нередко недобросовестные компании предлагают доверчивым франчайзерам вначале перечислить паушальный взнос (полностью или частично), а потом заключить ДКК. Согласно ГК РФ, соглашение обязательно должно иметь письменную форму. Ее отсутствие означает, что договоренности сторон будут признаны судом недействительными, а партнер в случае неисполнения второй стороной обязательств не сможет отстоять свои права и вернуть деньги.
- Госрегистрация в Роспатенте
Игнорирование этого пункта автоматически влечет недействительность договора. В условиях соглашения нужно прописать, кто обязан подать документы и в какие сроки. Если такие положения отсутствуют, стороны не смогут защитить свои интересы в суде.
Эксперты не советуют франчайзи перечислять паушальный взнос до момента госрегистрации договора. Если Роспатент даст отказ, франчайзер может не подавать документы повторно, а расторгнуть договор. Партнер не получит прав на бренд и иных благ, входящих во франчайзинговый пакет, не сможет вернуть уплаченные средства по суду, потому что незарегистрированное соглашение признается недействительным.
- Просчет рисков
Основные правила оформления документов
Соглашение по коммерческой концессии обязательно оформляется и подтверждается сторонами в письменном виде. Оформление всех документов должно проходить в четком соответствии с установленными законом нормами. К этому следует отнестись с особой серьезностью, поскольку требования чрезвычайно жесткие. Малейшее несоответствие или несоблюдение установленных процедур ведет к риску, что договор не будет иметь юридической силы.
Компания, выступающая в роли франчайзера, обязана зарегистрировать соглашение в том территориальном подразделении ФНС РФ, в котором проходила регистрацию как юридическое лицо. В процессе изучения документов франчайзеру следует обратить внимание на соблюдение этого условия. Если франчайзер – международная или зарубежная компания, которая зарегистрирована за пределами РФ, соглашение регистрируется в территориальном отделении ФНС РФ, которое выдало свидетельство о разрешении вести предпринимательскую деятельность франчайзи.
Регистрация в Роспатенте также является очень важным этапом и должна осуществляться с сопровождением опытного юриста. Передача прав на интеллектуальную собственность и других охраняемых исключительных прав сопровождается обязательной регистрацией в этой организации. Это необходимо для установления четких рамок, порядка использования исключительных прав и действий, если возникнет необходимость в расторжении соглашения. Передавая свою интеллектуальную собственность, секреты ведения финансовых дел, уникальные технологии и бренд, франчайзер подвергается определенному риску. Ситуация с соблюдением авторских прав в России далека от идеала. Регистрация соглашения в Роспатенте позволяет хоть как-то обеспечить защиту правообладателя и является обязательной. Если в соглашении описываются секреты технологии, часть документа, в которой они содержаться, может не направляться на регистрацию.
Франчайзинг и «упрощенка»
Нередко договор франчайзинга заключают организации (предприниматели), которые перешли на упрощенную систему налогообложения. Если объект налогообложения «упрощенца» — «доходы за вычетом расходов», то такой организации надо обратить внимание на особенности признания расходов по договору франчайзинга при расчете налоговой базы.
Как известно, в отличие от организаций, находящихся на общей системе налогообложения, «упрощенцы» ограничены закрытым перечнем расходов, которые они могут учесть при расчете налоговой базы.
При учете расходов по договору франчайзинга главное отличие у «упрощенцев» в том, что среди перечня их «налоговых» расходов нет расхода в виде единовременного (разового) платежа, уплачиваемого за пользование результатами интеллектуальной деятельности и средствами индивидуализации. «Упрощенцы» могут учесть только расходы в виде периодических платежей за пользование такими активами , ну и, конечно, госпошлину за регистрацию договора (поскольку она является сбором ).
Это значит, что «упрощенцам» невыгодно заключать договор франчайзинга, которым предусмотрен единовременный платеж. Лучше договориться с правообладателем и увеличить ежемесячные платежи. Тогда все они могут быть учтены в уменьшение налоговой базы по налогу, уплачиваемому при УСНО.
Есть, правда, еще один вариант. Все платежи за право пользования секретом производства (ноу-хау) «упрощенец» может учесть в расходах при расчете налоговой базы полностью (в том числе и единовременный платеж) . Поэтому, если по договору франчайзинга передается комплекс прав, в число которых входит право пользования секретом производства, для «упрощенца» будет выгоднее, если весь первоначальный взнос будет уплачен только за право пользования этим секретом производства.
Тогда все платежи по договору франчайзинга «упрощенец» сможет включить в расходы: первоначальный платеж — как плату за право пользования ноу-хау, периодические платежи — как плату за право пользования результатами интеллектуальной деятельности и средствами индивидуализации, а госпошлину — как сбор. Но для этого надо четко прописать в договоре франчайзинга целевую направленность разового платежа. В таком случае и «упрощенцу» хорошо, и франчайзеру.
|
Услуга |
Стоимость |
Пошлины и тарифы Роспатента для заявителя РФ (руб.) |
|---|---|---|
|
Регистрация договора франчайзинга (коммерческой концессии) |
от 10 000 руб. |
10 500 руб. |